יום ראשון, 14 בפברואר 2016

דיני נזיקין במשפט העברי - קשר סיבתי....

נזיקין
המחוקק ממלא את החסר ומשלים ע״פ העולם החברתי.
בנזיקין, # גרמא> פטור, לפחות בהתחלה, אך מבחינה חברתית העבריין עדין חייב גם כאשר הפעולה העקיפה גרמה לתוצאה.    
14.             משנה, בבא קמא ו, ד [בבא קמא נט, ע"א]
השולח את הבערה ביד חרש שוטה וקטן – פטור בדיני אדם וחייב בדיני שמים [השוו להלן 27].
שלח ביד פקח – הפקח חייב.
אחד הביא את האור ואחד הביא את העצים המביא את העצים חייב,
אחד הביא את העצים ואחד הביא את האור המביא את האור חייב,
בא אחר וליבה המלבה חייב,
ליבתה הרוח כולן פטורין.

בעבר, התפיסה הייתה כי חרש/ שוטה הוא אדם שלא ניתן לסמוך עליו וההתנהגות שלו מוזרה כלפי הסביבה וקשה להתקשר עימו, כמו גם עם קטין, ילד. התייחסו אליהם כאל ״פסולי דין״ ולכן היו פטורים ב״דיני אדם״ וחייבים ״בדיני שמיים״.
״הפיקח חייב״= אין אחראיות שילוחית, שכן לאדם בר דעת יש בחירה חופשית ולכן היו חייבים באחריות.
כאשר אדם א׳ הביא את האש (אור), ואדם ב׳ הגדיל את המדורה, הרי שאדם ב׳ יהיה חייב, שכן הוא ביצע פעולה מנתקת מאדם א׳.
כאשר הגיעה רוח לא צפויה וליבתה את האש> אדם א׳ פטור.
*   מבצע הפעולה האחרונה שגרמה לנזק= חייב.

15.             בבא קמא נט, ע"ב – ס, ע"א
אמר ריש לקיש משמיה דחזקיה [=בשמו של חזקיה]: לא שנו [=לא לימדו (לא קבעו קביעה זו)] אלא שמסר לו גחלת וליבה, אבל מסר לו שלהבת - חייב, מאי טעמא? [=מה הנימוק?] מעשיו קא גרמו לו [=מעשיו (של מי שמסר את השלהבת לפסול הדין) גרמו (את הנזק)]; ורבי יוחנן אמר: אפילו מסר לו שלהבת - פטור, מאי טעמא? [=מה הנימוק?] צבתא דחרש [=השתתפותו של החרש] גרמה לו [=לנזק], ולא מחייב עד שימסור לו גווזא [=קוצים], סלתא [=וזרדים], ושרגא [=נר], דההוא ודאי מעשה דידיה גרמו [=שאז במקרה זה מי שמסר הוא זה שעשה את המעשה].
לבתה הרוח פטורין. תנו רבנן [= לימדו רבותינו:] ליבה ולבתה הרוח – אם יש בלבויו כדי ללבותה חייב ואם לאו פטור. אמאי? ליהוי כזורה ורוח מסייעתו! [=מדוע? שיהיה (שייחשב) המקרה כמו איש הזורה חיטה והרוח מסייעת לו // <אחת מן המלאכות האסורות בשבת היא זריית גרעיני החיטה לאחר שנדושו, כדי להפריד את המוץ והתבן מן הבר, וזאת באמצעות זריקה (=זרייה) לרוח>].
אמר אביי: הכא במאי עסקינן [=כאן מדובר ב-] כגון שליבה מצד אחד ולבתו הרוח מצד אחר;
רבא אמר: כגון שליבה ברוח מצויה, ולבתו הרוח ברוח שאינה מצויה.
רבי זירא אמר: כגון דצמרה צמורי [=רש"י: לשון חמימות, כלומר שלא נפח ממש אלא בנשימה כדרך המחמם בנשימתו כדרך המחמם בנשימתו את ידיו, שאין זה לבוי כלל];
רב אשי אמר: כי אמרינן [=מתי אנו אומרים] זורה ורוח מסייעתו [=חייב], הני מילי [=דברים אלו הם] לענין שבת, דמלאכת מחשבת אסרה תורה, אבל הכא [=אבל כאן] גרמא בעלמא הוא [=גרימה בלבד הוא] וגרמא בנזקין פטור.

# כאשר מסרתי לחרש לפיד בוער, והוא ליבה את האש> אני= פטורה, החרש= חייב.
# כאשר מסרתי לשוטה לפיד בוער> אני= חייבת, שוטה= פטור, שכן הוא חסר אחריות פלילית.

# כאשר מסרתי רימון בלי ניצרה> חייב הרי מסרתי את התוצאה המזיקה.
אמר ר' יוחנן  שגם אם מסרתי לחרש שלהבת> אני פטורה, מכיוון שהשלהבת לבדה לא יצרה את הנזק, אלא פעולותיו של החרש הפכו את הלהבה לדבר מסוכן> פעולה מנתקת.
הלכת הצפיות מיוחסת לקש״ס שלי ולא לחרש.

כאשר מסרתי לאדם פיקח, בר דעת את הלהבה> האדם השני חייב, הוא לקח לכתפיים שלו את כל האחריות.
כאשר מסרתי לאדם שאיננו בר אחריות את הלהבה> מסרתי לאדם שאינו בר אחריות, איננו בר דעת ואינו בעל אחריות משפטית, ולכן יש בכוחו לנתק את הקש"ס ביני לבין תוצאת המעשה.
בפסיקתו של הרמב”ם- קיימת ציפייה כי גחלת הולכת וכובה עם הזמן.
כאן אנו רואים איזושהי הבחנה לבין משהו שאני גרמתי ולכן אני חייבת, לבין משהו שאני גרמתי אך אני אהיה חייבת רק בדיני שמיים- מושגים מדיני רציחה, נכנסים אל דיני הנזיקין, למשל בפרשנותו של הרמב"ם, לפיו מעשה גרימה> חייב.

26.             בבא קמא קיט, ע"א
אמר רבי יוחנן: כל הגוזל את חבירו שוה פרוטה כאילו נוטל נשמתו ממנו שנאמר 'כן ארחות כל בוצע בצע את נפש בעליו יקח' (משלי כב), ואומר 'ואכל קצירך ולחמך בניך ובנותיך' (ירמיהו ה), ואומר 'מחמס בני יהודה אשר שפכו דם נקי בארצם (יואל ד), ואומר 'אל שאול ואל בית הדמים על אשר המית את הגבעונים' (שמואל ב' כא). מאי 'ואומר'? [=מדוע נדרש רבי יוחנן לריבוי אסמכתאות מן המקרא?]

הסבר: המושג ״חמס״ (מלשון גזל, לקחת משהו שאינו שלך). ר' יוחנן אומר כי כל הגוזל את חברו, אפילו אם מדובר בפרוטה (גרוש) כאילו הרג אותו, כאילו נטל את נשמתו והביא לכך 4 אסמכתאות. התלמוד גם ניתח את ההלכה ולא וויתר בדרשנותו.

התלמוד הסביר בקשר לסעיף:
וכי תימא [=וכי תאמר] נפש דידיה [=נפשו שלו] אבל נפש בניו ובנותיו לא ת"ש [=תא שמע (בוא ולמד)] 'בשר בניו ובנותיו'
הפגיעה היא לאו דווקא רק באיש ממנו לקחת, המשפחה שלו גם עלולה להיפגע, למשל באוכל.

וכי תימא הני מילי היכא דלא יהיב דמי אבל היכא דיהיב דמי לא [=וכי תאמר היינו דווקא כאשר לא נתן דמים (מעות)] תא שמע 'מחמס בני יהודה אשר שפכו דם נקי בארצם'

במקרים בהם לקחת משהו מאדם אחר שלא מרצון, הרי שכפית עליו את המצב החדש. במובן הטכני, המושג ״חמס״ נתפס בהלכה בשני פירושים:
-     אדם לקח בכוח ולא שילם> גנב.
-     אדם לקח בכוח ושילם נגד הרצון.
וכי תימא הני מילי היכא דקעביד בידים אבל גרמא לא [=וכי תאמר שאלו הדברים נאמרו דווקא במקום שעשה פעולה ישירה, אבל גרמא לא] תא שמע [=בוא ולמד (ממקור זה)] 'אל שאול ואל בית הדמים [על] אשר המית את הגבעונים'. וכי היכן מצינו שהרג שאול את הגבעונים? אלא מתוך שהרג נוב עיר הכהנים שהיו מספיקין להן מים ומזון מעלה עליו הכתוב כאילו הרגן.

שאול היה המלך הראשון אך הודח מהמלכות כי לא ציית לה׳, לכן לא מוצאים התייחסות של שאול כלפי עמים אחרים. אך בזמן דוד המלך, נמצא סיפור אחד בנוגע לשאול כאשר הוטלה בצורת בתור עונש אשר הרגה את הגבעונים. הגבעונים היו כנענים והתחזו לעם מרוחק וכרתו ברית עם ישראל, לא הייתה בניהם מלחמה והפכו אותם לחוטבי עצים בבית המקדש בעיר הכהנים- נב.
לאחר מספר שנים כאשר שאול רדף אחרי דוד, הוא החריב את העיר נב כאשר חשב שהם תמכו בדוד.
הגבעונים היו תלויים במשכן לפרנסתם, ולכן כאשר שאול החריב את העיר כך גם פרנסתם נפגע. לכן העניש ה׳ את עם ישראל מכיוון שלא פיצו את הגבעונים בפרנסה, למרות שהנזק שנגרם לגבעונים הוא עקיף> ״גרמא״, גרימה עקיפה. 
מבחינת הקש״ס המוסרי, ר׳ יוחנן פסק כי כל הגוזל את חברו הרי נטל את נשמתו ובכך פוגע גם במשפחתו, ולכן גם גרימה עקיפה נקשרת בנפשו הישירה של האדם ועל כן חייב מוסרית> חייב בידי ה׳ ובארץ פטור.
27.             בבא קמא נה ע"ב – נו ע"א
תניא [=למדנו בברייתא], אמר ר' יהושע: ארבעה דברים, העושה אותן פטור מדיני אדם וחייב בדיני שמים [השוו לעיל 14], ואלו הן: הפורץ גדר בפני בהמת חבירו, והכופף קמתו של חבירו בפני הדליקה, והשוכר עדי שקר להעיד, והיודע עדות לחבירו ואינו מעיד לו.
[דיון א': מדוע פטורים הנ"ל בדיני אדם]
הפורץ גדר בפני בהמת חבירו... בכותל רעוע [=אבל בכותל חזק ("בריא") אכן היה חייב / נחלקו הפרשנים אם היה חייב על אבדן הבהמה, על נזקי הבהמה (רמב"ם), או על נזקי הכותל (רש"י: שזה נזק "בידים", אבל לא על הבהמה משום שזוהי "גרמא בעלמא" (תוספות)]
הכופף קמתו של חבירו... ברוח שאינה מצויה [=אבל ברוח מצויה, חייב גם בדיני אדם, שזה כמו שהבעיר בידיו] רב אשי אמר (בנזקי) טמון [= אדם פטור על נזקים סמוים שלא היה יכול לצפות מראש בנזקי אש]
השוכר עדי שקר... לחבריה [=לטובת חבירו; אם שכר עדי שקר לטובת עצמו ברור שחייב להשיב את הכסף שקבל במרמה]
היועד עדות לחבירו ואינו מעיד לו... בחד [=עד אחד; אילו איש זה היה אחד משנים, התורה קבעה את עונשו בדיני שמים "ואם לא יגיד ונשא עוונו" (ויקרא ה). אולם בכוחו של עד אחד לחייב נתבע בשבועה, ולא בממון – ולמרות זאת, העד שלא העיד לטובת התובע נענש בדיני שמים (ראו דיון ב' להלן)].

ר׳ יהושוע בתלמוד מפרש מדוע המקרי הביניים הללו פטורים אך עדין יש להם אחריות מוסרית, יצאו מכלל חובה פשוטה אך עדין אין להם חובה המשפטית:
האם הקש״ס הסיבתי מנותק מהתוצאה>
1.      הפורץ גדר בפני בהמת חבירו- מדובר בכותל רעוע, בין כה וכה הגדר הייתה נפרצת או נשברת והבהמה הייתה בורחת ועל כן מדובר בגרימה עקיפה. הנזק היה מתרחש עוד מעט בלאו הכי ולכן> פטור. 
•     אם הכותל היה נפרץ בכוח אמיתי אז האדם היה חייב.
2.      הכופף קמתו של חבירו- קמה= שיבולים. כאשר אדם הטה את השיבולים אך הגיעה רוח לא צפוייה והביאה אש משדה סמוכה אשר כילתה את השיבולים> פטור.
•     אם הייתה מצויה רוח בשדה ואדם כופף את השיבולים לכיוון האש> חייב.
3.      השוכר עדי שקר- במשפט העברי ישנו גורם המנתק את הקש״ס מכיוון שהעדים הם המשקרים. השקר עצמו הוא מעשה אסור אך ישנו גורם מנתק מכיוון שהשוכר עצמו אינו משקר ולעדים עצמם יש אפשרות בחירה האם לשקר> פט ור.
4.      היועד עדות לחבירו ואינו מעיד לו- זוהי חובה מוסרית בלבד, ״חוק השומרוני הטוב״ לפיה איני מגיעה לבימ״ש להעיד למרות שאני מודעת למעשה שקרה. אין כאן נזק ולכן חובה אינה ממונית. ההלכה הישראלית אף מחמירה כאשר קבעה כי שניים שלא מעידים בעבור חבריהם> יתכן שניתן יהיה להטיל עליהם חובה משפטית ולהעיד בשבועה.

המשותף לארבעת המקרים:
מדובר בתוצאה לא וודאית, אך בדיעבד, המעשה הראשוני כן גרם לתוצאה.
-     קש״ס משפטי> דין ארצי- מחייב את הלכת הצפיות.
-     קש״ס מוסרי> דיני שמיים- אינו מחייב את הלכת הצפיות.
-     המקרים פטורים בדין הארצי אך מחוייבים בדיני שמיים.

מקרים נוספים הפוטרים דין ארצי וחייבים רק בדיני שמיים:
[דיון ב': האם רשימה סגורה פתוחה? / מדוע נענש בדיני שמים?]
[...] ותו ליכא? [=וכי אין דברים נוספים] והאיכא [=והרי יש (גם מקרה זה)]: (סימן, העושה בסם ושליח חבירו נשבר [=בתלמוד משולבים לעתים "סימנים" שהן דרכים לזכור בע"פ את סדר הטיעון בסוגיית התלמוד]) העושה מלאכה במי חטאת ובפרת חטאת - פטור מדיני אדם וחייב בדיני שמים!

הגמרא טוענת כי קיימים מקרים נוספים שבהם פטור בדיני אדם אך חייב בדיני שמיים.  מדובר ברשימה פתוחה של מקרים.
והאיכא [=והרי יש (גם מקרה זה)]: הנותן סם המות בפני בהמת חבירו - פטור מדיני אדם וחייב בדיני שמים!
והאיכא [=והרי יש (גם מקרה זה)]: השולח את הבערה ביד חרש שוטה וקטן - פטור מדיני אדם וחייב בדיני שמים!
והאיכא [=והרי יש (גם מקרה זה)]: המבעית את חבירו - פטור מדיני אדם וחייב בדיני שמים!
והאיכא [=והרי יש (גם מקרה זה)]: נשברה כדו ברשות הרבים ולא סלקה, נפלה גמלו ולא העמידה – רבי מאיר מחייב בהזיקן, וחכמים אומרים: פטור בדיני אדם וחייב בדיני שמים!
1.      הנותן סם המוות בפני בהמת חבירו- לבהמה יש אינסטינקט חייתי שאינו ניתן לשליטה, ולכן פטור בדיני אדם אך חייב בדיני שמיים.
2.      השולח את הבערה ביד חרש שוטה וקטן- פטור בדיני אדם אך חייב בדיני שמיים.
3.      המבעית את חברו- הבהיל את חברו והוא מת> פטור בדיני אדם אך חייב בדיני שמיים.
4.      נשברה כדו ברשות הרבים ולא סלקה, נפלה גמלו ולא העמידה- ר' מאיר טען כי דעת חכמים פוטרת אך מחייבת בדיני שמיים. 
•     עם זאת, נמצא פיתרון לפיו ניתן להוציא צו מניעה המחייב בבית הדין ארצי, אך ניתן לדון בו רק בגין חובה עקיפה בלבד.

אין [=הן, כן], מיהא איכא טובא [=אכן קיימים מקרים נוספים רבים], והני אצטריכא ליה [=ואלה נצרכו להשמיענו], מהו דתימא [=מהו שתאמר]: בדיני שמים נמי לא ליחייב [=שגם בדיני שמיים לא יהיו חייבים (מחמת ניתוק הקשר הסיבתי, ומנימוקים שיפורטו)], קא משמע לן [=בא רבי יהושע והשמיע לנו שלא כך הדבר].
•     ר' יהושע רצה להבליט את החובה בדיני שמיים, היה בכך משום חידוש גדול. זה לא מובן מאליו שהאדם נשא באחריות מוסרית. כל אחד שגורם נזק, הוא לא בסדר. בארבעת המקרים האלה יש לכאורה משהו לא טריוויאלי במישור הערכי, המוסרי.

•     על כן ניתן לראות כי מדובר ברשימה פתוחה, וניתנות דוגמאות נוספות:
הפורץ גדר בפני בהמת חבירו, מהו דתימא: כיון דלמסתריה קאי מה עביד? בדיני שמים נמי לא ליחייב, קמ"ל [=שמא תאמר שמכיון שהכותל עומד להיהרס, איזה נזק כבר עשה?].
הכופף קמתו של חבירו נמי [=גם כן נדרש רבי יהושע ללמדנו שחייב בדיני שמים], מהו דתימא: לימא מי הוה ידענא דאתיא רוח שאינה מצויה, ובדיני שמים נמי לא ליחייב, קמ"ל [=שמא היה אומר שלא יכול היה לצפות את בואה של רוח שאינה מצויה]. [...]
והשוכר עדי שקר נמי [=גם כן], מהו דתימא: לימא דברי הרב ודברי התלמיד, דברי מי שומעין? ובדיני שמים נמי לא ליחייב, קמ"ל [=שמא היה טוען: דברי הרב וכו'].
והיודע עדות לחבירו ואינו מעיד לו נמי [=גם כן], מהו דתימא: מי יימר דכי הוה (אתינא) מסהדינא ליה הוה מודה? דלמא הוה משתבע לשקרא, ובדיני שמים נמי לא ליחייב, קמ"ל [=שמא היה אומר: מי אומר שאם היו באים היה מודה, שמא היה נשבע לשקר].

5.      הפורץ גדר בפני בהמת חבירו- יכולתי לחשוב שמאחר והגדר רעועה, אך לא עשיתי דבר. זה לא מובן מאליו לומר שבמצב זה יש אחריות אך התלמוד קבע שיש אחריות> חייב בדיני שמיים.
6.      הכופף קמתו של חבירו- איך יכולתי להעלות על הדעת שתגיע רוח לא צפויה?.
7.      השוכר עדי שקר- תלוי לדברי מי שומעים, לאלוהים או לאדם אחר?.
8.      היודע עדות לחבירו ואינו מעיד לו- ניתן לחייב את העדים שלא מגיעים לביהמ״ש להעיד בשבועה, לא ניתן להטיל עיצומים.

ר׳ יהושוע הבליט את המקרים הללו מכיוון שלא טריוויאלי לגביהם לומר שיש קש״ס מוסרי.

יום שישי, 12 בפברואר 2016

הבראת חברות מול פירוק חברות - שיעור בחדלות פירעון...

היתרונות היחסיים של הסדר מול פירוק המגדילים את הקופה:
Ø     מיסוי מקרקעין
Ø     הפסדים צבורים
Ø     המשכיות חוזים
Ø     מפעל מאושר
Ø     מוניטין
Ø     סיווגים
Ø     היסחרות בבורסה
אמרנו שהניסיון מראה שערכו של העסק כמכלול גבוה בהרבה מהערך שלו כ"ברזלים" / פריטים. אחת המטרות העיקריות של הבראת עסק היא לשמור עליו חי.
יש לחברות נכסים שונים שאם היא מתקיימת הם שווים כסף ואם היא מתפרקת הם נעלמים. למשל, הפסדים לצרכי מס. העסק צבר הפסדים, יכול לא לשלם מס על ההפסדים שלו, אם החברה תתפרק ההפסדים נעלמים.
אם רוכשים חברה עם המקרקעין לא משלמים מס, זה חלק מהמכלול.
המשכיות חוזים – בורגראנץ' אם החברה ממשיכה להתקיים החוזה ממשיך, לא ניתן להעיף אותנו. יש לכך משמעות עצומה להמשך הפעילות של העסק כעסק קיים, חברות פרטיות שמבצעות פרויקטים, עד שהחברה מקבלת את הרישיון להתמודד במכרזים זה תהליך שעוברים אותו. ישנו ערך שאפשר להתקבל בפרויקטים מהסוג הזה, אם החברה מתקיימת, יש לו חברה עם סיווג.
סחירות בבורסה- ההשקעה היא נזילה, אפשר לגייס הון, אם חברה מתפרקת זה נעלם. כל אלו סוגי נכסים של הנושים, גם אם היא חדלת פירעון יש להם ערך אם החברה ממשיכה להתקיים כחברה.
ישנה חשיבות עצומה לשמור על העסק כעסק חי אלא אם אין ברירה אלא לפרק אותו.
קבלת הפנים לבעל התפקיד
מה קורה כשבאים לחברה בקשיים? כל הגורמים המעורבים למעשה מאבדים שליטה:
העובדים בהיסטריה, חוששים מאבדן הבית – לא פשוט למצוא מקום עבודה. בדר"כ לא קיבלו כמה משכורות, ההפרשות לקופות לא מכסות מה שצריך לשלם להם. המנהלים והבעלים – במצוקה, מפעל חייהם עולה באש.
אם אלו חברות ציבוריות, הקריסה של החברה יכולה להוביל לקריסה שלהם ברמה האישית, זה לא פשוט בסיטואציה הזו: הספקים, קבלני משנה ולקוחות – בלחץ לעיתים נפילה כזו יכולה להוביל לקריסתם, שוק אפור – מגיעים ל"ביקור נימוסין" הבנקים מפעילים לחץ, כל אחד מהגורמים – מושך לכיוון שלו ודווקא בעת – שנדרש שיתוף פעולה והירתמות מאחר ולעיתים התוצאות דרמטיות.
אז איך רותמים את כל הצדדים לשתף פעולה?
א.     הבנת האלטרנטיבות
ב.      הבנת ההשלכות
ג.       חידוד האינטרס המשותף
באגרסקו למשל אחד הפתרונות היו למכור את החברה ולהכניס את הנושים כשותפים.
העובדים היו מכוונים על ידי ההסתדרות, קיבלו את פני הנאמן בשביתה האיטלקית ורשימת דרישות, היו מוטרדים מאי חתימת ההסכם הקיבוצי טרם הכרזת החברה כחלדת פירעון. מכוונים על ידי ההסתדרות –  קיבלו את פני הנאמן בשביתה איטלקית ורשימת דרישות .
הם היו מוטרדים מאי חתימת ההסכם הקיבוצי טרם הכרזת החברה כחדלת פירעון.
נוצר משבר אמון ועימות קשה בין מנכ"ל החברה לעובדים (דילמת כניסה לחברה- מבלי סיוע ההנהלה הקודמת.
העובדים חששו לעתידם והיו המומים מקריסת הבית.
אחת הסיבות הייתה כי מצבת כוח האדם בחברה – לא הותאמה לנפח הפעילות של החברה והייתה בעודף ( עלות העסקה של 14 מיליון יורו לשנה).
בדיון הראשון בבית המשפט, לאחר מו"מ של שנתיים עם ההנהלה לחתום על הסכם קיבוצי חדש, מנכ"ל החברה שהבין שהיא לקראת חדלות פירעון סירב לחתום, הם יצאו מדעתם, אין להם את הזכות. עורכת הדין באה בדיון הראשון ובקשה שהנאמן יחתום על ההסכם הקיבוצי החדש. ברגע שנוצר שיתוף פעולה, ההסכם נבנה כך שלא היה צופה פני נושים אחרים, אלא את ביטוח לאומי. הייתה הבנה שהעובדים יוותרו על חלק מהשכר כדי לאזן את הקופה. בסופו של דבר גובש אותו ההסכם הקיבוצי והוסבר לבית המשפט למה לא העדפת נושים. והוא אושר. קבצת העובדים בסופו של דבר המדינה נאלצה לכבד את זכויותיהם והם קיבלו 33 מיליון שקל לעובדים.
בעייית הגירעון - המשך העסקת כל העובדים, אף לימים ספורים, תוביל ליצירת גירעון משמעותי בהפעלת החברה, עניין שמשמעותו נזק רב לחברה, לעובדים עצמם, לספקים ולכלל נושי החברה פנינו לבית המשפט בבקשה, להוציא 200 עובדים לחופשה ללא תשלום.
הפתרון:
העובדים תרמו  מתוך סולידריות 6 ימי עבודה לחודש.
מדובר בתקדים יוצא דופן – העובדים, קבוצת נושים הזוכה ל100% וללא העדפת נושים. על אף כי הייתה קיימת הבעיה המשפטית כי תיתכן פגיעה אפשרית בעקרון שיוון הנושים, הפתרון הטוב לעובדים היה לחתום על הסכם קיבוצי או הסכמה על פיצוי מוגדל, כך לא יוכלו להסתמך על קופת ההסדר באורח החורג ממה שמגיע לעובדים לפי סדרי הקדימה.


אגרסקו עבדה בכל העולם, כאשר הובן כי החברה נכנסת לחדלות פירעון כל הספקים הפסיקו לשלם. אם חייבים כסף לבנק מסוים, יש מקומות שיש כסף פנוי. לא יהיה לנו את הכסף הזה. ברגע שהחברה תיכנס להקפאת הליכים נעביר לחשבון. עובד בחברה לא הבין את זה והדליף לעיתונאים ונוצר מצב שחשבו שעורכי הדין העלימו 1.7 מיליון שקלים.
משימות בעל התפקיד
השתלטות על העסק- סיטואציה שלמה, ספירות מלאי, 5-7 אנשים שעובדים רק על זה.
עצירת ההידרדרות והקריסה
ניהול החברה גיבוש תכנת הבראה
גיבוש הסדר נושים
מירוץ כנגד השעון
מה הכישורים לבעל תפקיד?
מטריה משפטית
הבנה חשבונאית – כל פרויקט צריך לבדוק מתחילתו ועד סופו, תזרים מזומנים, ניתוחים כלכליים וכיו"ב.
כישורי ניהול
מעין פסיכולוג
אמונה
פירוק חברות
דרכי הפירוק- סעיף 244 לפק' החברות
אמרנו שהחברה היא אישיות מלאכותית שהחוק הקים אותה, כמו שהחוק הקים את החברה, הוא קובע כיצד היא מתחסלת בפירוק. הליך הפירוק הוא סטטוטורי קודם כל מכנסים את נכסי החברה, מממשים אותם, יש קופה שאליה מעבירים את חלוקת הסדרי הנושים ולאחר מכן מחסלים את החברה וחיסול האישיות המשפטית שלה ומחיקתה ממרשם רשם החברות.
לצורך ההליכים הללו מתמנה בעל תפקיד – המפרק – שהוא מבצע את ההליכים האלו. הכניסה להליכי פירוק לא וגרמת באופן אוטומטי לחיסול החברה, המפרק פועל בשם החברה, כל הפעולות האלה בשמה, היא ממשיכה להתקיים עד שתהליך הפירוק הושלם ואז מוחקים אותה מהפנקס ומחסלים את אישיותה המשפטית.
עצם הכניסה להליכי פירוק מביאה לפקיעת הסמכויות של האורגנים של החברה ואלו עוברות לנאמן. לעיתים היא אף גורמת למגבלות.
יש מסך שחוצץ בין החברה לבעלי המניות כשאתה מעביר נכסים לחברה אלו נחשבים מאותו רגע לנכסי החברה, המטרה של הפירוק היא לבטל את המסך ולהעביר את הנכסים לנושים ואם יש יתרה להעביר לבעלי המניות.
הזכרנו שישנו מונח נוסף – כינוס נכסים – לא חיסול, אלא מטרתו מוגבלת. נושה החברה שיש לו בטוחות על נכסים כאלו ואחרים, אם החברה לא משלמת את החובות , הוא תופס את הנכסים המשועבדים בכדי לממשם ולפרוע את החוב והוא פונה לבית המשפט לבקש כונס נכסים, יכול להיות שתיווצר תוצאה שהחברה תובא לפירוק, לקוחות יפסיקו לעבוד איתו וספקים יפסיקו לספק לה. כונס הנכסים תפקידו מוגבל יותר, הוא פועל בנכסים המשועבדים בלבד. המפרק תופס את כל החברה. כונס רק על המשועבדים.
זכותו של נושה מובטח למנות כונס נכסים גם בהליכי פירוק והוא על המשועבדים ויש מפרק על כל החברה.
יכולות להיות שני הסיטואציות ביחד, הליך כינוס הנכסים מוגבל יותר והוא גם כפוף לסדרי הקדימויות. 
שאלה בבחינות לשכה- בעל מניות של חברה והחברה נכנסו לפש"ר... למדנו שחברה לא פושטת רגל, הנבחנים התנגדו וקיבלו את זה.
סעיף 9 לפק' אומר שלא תוגש בקשת פש"ר נגד תאגיד או חבר בני אדם שניתן לפרקם לפי פק' החברות או לפי פק' האגודות השיתופיות, המונח פש"ר לא חל על החברה. מצד שני, יש קשר בין דיני פש"ר שגם הם בפק' אנגלית לבין דיני פירוק חברה שגם הם בפק' האנגלית (1922), כמעט 100 שנה עברו מאז, לא מעודכן ביחס לכלכלה המודרנית. סעיף 353 לפק' קובע כי "בחברה חדלת פירעון ינהגו על פי דיני פש"ר החלים על נכסיו של מי שהוכרז פושט רגל בכל הנוגע לזכויותיהם של נושים ושאינם מובטחים, לחובות הניתנים לתביעה..."
בספרות הסעיף מכונה צינור קליטה כללי שדרכו קולטים לדיני פירוק חברה חלק מהדינים של פשיטת רגל אבל הפסיקה קבעה שמה שנקלט בעניין הזה אלו רק דינים שעוסקים בהגדרת זכויותיהם של הנושים, לא דינים אחרים שעוסקים למשל בהגדרת נכסי החייב וכן הלאה, ולכן יש דמיון בין הדברים.
פירוק חברה על פי סעיף 244 לפק' ייתכן באחת הדרכים האלה:
בידי בית משפט- הנושא העיקרי בקורס.
מבקש הפירוק חייב לעמוד בשני תנאים מצטברים:
1.      זכות מידה – על פי סעיף 259
מי רשאי לבקש פירוק?
החברה עצמה, נושה, לרבות נושה מותנה או עתידי ומשתתף. לפי סעיף 261 יש סמכות במקרים מסוימים גם ליועמ"ש לבקש את פירוק החברה.
במקרה שבו הנושה מבקש פירוק, החברה חייבת לו כספים ולפי הפק' נושה מותנה – הנשיה שלו בחברה מותנית, כמו ערב  בחובות החברה שערבותו טרם נתבעה.
נושה עתידי- אדם שהחברה חייבת לו סכומים שמועד התשלום עבורם הוא בזמן עתיד, כמו אג"חים.
2.      עילת פירוק מוכרת – על פי סעיף 257 בית המשפט רשאי לפרק חברה בהתקיים אחת מאלה:
א.     החברה קיבלה החלטה מיוחדת שהיא תפורק בידי בית המשפט- החברה ביקשה.
ב.      החברה לא התחילה בעסקיה תוך שנה לאחר שהתאגדה או שהפסיקה את עסקיה למשך שנה- הקימו חברה והיא לא פועלת.
בעבר היה סעיף נוסף, מס' חברי החברה פחת מתחת למינימום.
ג.       החברה היא חדלת פירעון- עילת נושים בדר"כ.
ד.      בית המשפט סבור שמן הצדק והיושר הוא שהחברה תפורק
בכל מקרה לבית המשפט שיקול דעת נרחב. בית המשפט של פירוק יש סמכות מאוד רחבה, זהו תחום משמעותי, כל שופט לקח את זה בדרך שלו.
פירוק מרצון – על פי סעיפים 319-341, מדובר בהליך רצוני של החברה, לא אומר שהיא חדלת פירעון, מסיבות שונות בעלי המניות מחליטים שצריך לפרק אותה או מסיבות מיסוי – העברת הנכסים לבעלי המניות.
זהו הליך שמבוצע על ידיד החברה עצמה למען חיסול האישיות המשפטית של החברה ואת עסקיה. הנכסים מועברים לכיסוי החובות ואם אין חובות- הנכסים עוברים לבעלי המניות. החברה ממנה מפרק שבאמצעות דיווחים לפנקס ופרסום ברשומות מקדם את החברה לעבר חיסול. הוא למעשה מקבל את סמכויות הדירקטוריון. בסיום הליך פירוק מרצון החברה מתחסלת, ואם התפרקה מכינים דו"ח סופי שמתפרסם ומחסלים את האישיות המשפטית של החברה על פי סעיפים 342-347.
בהערת סוגריים, ניתן לבקש מבית המשפט להתערב על פי סעיף 355.
בפיקוח בית המשפט- הליך שכמעט ולא קיים במדינת ישראל.
חדלות פירעון
עילת הפירוק הנפוצה ביותר, מרבית בקשות הפירוק בשל חדלת פירעון מוגשת בידי העובדים. בהרבה מקרים מבוקש פירוק על ידי העובדים – הם מבוטחים בביטוח לאומי במקרה שהמעסיק נכנס לפשיטת רגל ויכולים לבקש פירוק רק לאחר שהמפרק מאשר את תביעות החוב לביטוח לאומי.
סעיף 258 לפק' אומר שישנם כמה מקרים שאפשר לקבוע שחברה חדלת פירעון, נושה החברה שחייבים לו 5 שקלים ומעלה שהגיע זמן פירעונו והיא לא פרעה לו את החוב והוא התרה בה וחלפו 21 ימים> מגישים התראת פירוק.
צו הוצאה לפועל או כתב בית דין אחר שניתן על פי פסק דין או צו של בית משפט לטובת נשה של החברה, לא קוים כולו או מקצתו. יוצרים חזקה סטטוטורית, רואים כאילו החברה חדלת פירעון.
מקרה שלישי- שיקול דעת- בית המשפט השתכנע שאין ביכולתה של החברה לשלם את חובותיה. היא חייבת להגיע לפירוק.
איך ביהמ"ש בוחן חדלות פירעון ומהם המבחנים?
1.      נושה שמסר דרישה חתומה.
2.      אי קיום צו בית משפט או הוצאה לפועל.
3.      הוכח לבית המשפט שאין יכולת לשלם חובות:
א.     המבחן הנכסי – מזאני- גובה החובות עולה על ערך הנכסים – לא פשוט, לא תמיד יודעים מה שווי הנכסים, לא תמיד מה שמופיע בספרים.
ב.      מבחן הנזילות – תשלום חובות שוטפים – האם חברה מסוגלת היום לפרוע את החובות השוטפים שלה. אם אין לה כסף לפרוע את החובות אז אין לה כסף. יכולה להיות שלחברה יש נכסים ששוים הרבה מאוד כסף ואי אפשר לממש אותם.
שני המבחנים קיימים בחוק, משרד המשפטים חושב לבטל את המבחן הנכסי לעומת לשכת רואי החשבון שחשובת שצריך להסתכל על המכלול ולהשאיר את שניהם.
פירוק מטעמי הצדק ויושר
זו עילת הפירוק השכיחה בסכסוכים בין בעלי מניות – טענה לפיה החברה הגיעו למבוי סתום.
בחוק החברות החדש כלול סעיף 191 המקנה לבית המשפט סמכויות נרחבות להתערב במקרה של קיפוח בעלי המניות.
בתי המשפט לא אוהבים לפרק את החברה מהסיבה הזו ומנסים למצוא פתרונות אחרים: התמחרות, במב"י (buy me buy you), מינוי דירקטור או הוראת לניהול החברה ללא קיפוח.
בענין סתוי נ' נאחוסי קבע העליון כי יש להעדיף סעד חלופי לפירוק הואיל ופירוק החברה פוגע בה ובכל הגורמים הקשורים אליה (מנהלים, עובדים, נושים ולקוחות).
מינוי מפרק זמני –סעיף 300 לפקודה
אמרנו שהליך של פירוק חברה יכול להימשך המון זמן, בינתיים יש חשש שתתבצענה פעולות לא תקינות בחברה, לדוגמה שרכוש החברה יוברח או יחולק לנושים באופן לא שוויוני, או שייתפס בפעולות גבייה בידי נושים זריזים. לפי הסעיף לעיל אפשר לבקש למנות מפרק זמני לחברה שתפקידו לתפוס את הנכסים ולשמור אותם ולוודא שלא תתבצענה פעולות שאינן בסדר. תפקידו לא לממש את הנכסים ולא לעשות תכניות הבראה. הוא בא לשמור שהכל יהיה בסדר עד שבית המשפט יחלט אם מפרקים כן או לא. המפרק הזמני למעשה בית המשפט רשאי למנות לחברה מפרק זמני שתפקידו לתפוס את נכסי החברה, לשומרם ולבטחם, או לעשות כל פעולה שתמנע נזק לנושים.
כרגע דנים בבקשה למינוי מפרק זמני ואם הוא משתכנע אז הוא נותן צו פירוק. מהרגע שניתן צו פירוק או נתמנה מפרק זמני, אין להמשיך או לפתוח בשום הליך נגד החברה אלא ברשות בית המשפט ובכפוף לתנאים שיקבע.
צו פירוק וסמכויות מפרק
בתקופת הביניים בין הגשת הבקשה למועד מתן הצו אפשר לבקש עיכוב הליכים, זה לא אוטומטי. בעיכוב הליכים המפרק הזמני הופך ל"מנהל מיוחד" של החברה ומרגע שניתן צו פירוק, הכנ"ר במשרד המשפטים הופך למפרק הזמני עד שהנושים יתכנסו באסיפת נושים וימליצו עליו כמפרק בבית המשפט עד שימונה כמפרק קבוע (כשרשום בחוק מפרק = מפרק קבוע).
למפרק סמכויות נרחבות בפקודה לגבי רכוש החברה בעבר ובהווה. יכול לבצע חקירות נרחבות, מה היה בחברה ואיפה הרכוש לה, מכריע בתביעות החוב של הנושים, משלם לפי דיני הקדימה ובכך ממלא את הצורך לפירוק יעיל שלה. המפרק מגיש דוחות כספיים של החברה וכן ממלא אחר חובות דיווח בחברות ציבוריות. לפי סעיף 264 לאחר הגשת הבקשה ניתן לבקש עיכוב הליכים אך זה לא אוטומטי כמו לאחר שניתן צו פירוק.
המפרק- מינויו ושכרו
מועד תחילת הפירוק- בפירוק מרצון בסעיף 320 לפקודה התחלת הפירוק, מועד תחילת הפירוק הוא מועד קבלת ההחלטה המיוחדת בחברה. תחילת הפירוק של הליכי פירוק החברה, בפירוק בתי המשפט לפי סעיף 265 א' לפקודה, ורק במידה שניתן צו פירוק, מועד תחילת הפירוק חל רטרואקטיבית למועד הגשת בקשת הפירוק – חובות חדשים לא נכנסים.
יש אפשרות במקרים מסוימים לבטל פעולות שנעשו טרם הפירוק, שישה חודשים אחורה למשל, מיום הגשת הבקשה. מרגע שמתחיל המירוץ לבטל פעולות שבוצעו קודם לפירוק. סעיף 268 לפק' אומר שכל עסקה בנכסי החברה מיום תחילת הפירוק אסורה ללא אישור בית המשפט, המועד שצריך להתחיל לפעול.
מי מתמנה למפרק?
תקנות החברות (כללים בדבר מינוי כונסי נכסים ומפרקים ושכרם) – קובעות מי שיכול להתמנות למפרק הוא : חבר לשכת עורכי הדין או בעל רישיון ראיית חשבון. יש נסיבות מיוחדים שאם בית המשפט שוכנע שחיוני לעשו כן, בעל הכשרה ספציפית אחרת שדרושה לאותו תפקיד, אך ממעטים בכך.
מישהו שאין לו ניגוד עניינים עם תפקידו הקודם עם אותה החברה.
בית המשפט צריך לבחון מבחינת היכולות והניסיון של המועמד יש לו היכולת לבצע התפקיד שמוטל.
מרגע שמונה בעל תפקיד – פקיד בית משפט- פועלת תחת פיקוח והוראות בית המשפט וחב חובת מקצועיות ונאמנות לכל הנושים ולכל הגורמים בבית המשפט.
הכנ"ר לפי החוק מפקח ומלווה ומייעץ להליכי חדלות הפירעון ולכן יש לכנ"ר יש פיקוח על בעל התפקיד והנושים ממני ועדת ביקורת מטעמם שמפקחת על בעל התפקיד.
לדוגמה, בקבוצת זאבי ביקשו הבנקים למנות לכונס נכסים את ד"ר יהורם קרבוביץ', היה הממונה על ההגבלים העסקיים, היה מנכ"ל קבצת דיסקונט השקעות ובעל תפקידים נוספים מוערכים רבים. השופטת קבעה שאין לו ניסיון כמפרק ולא מינתה אותו. בפרשת הבנק למסחר הכנ"ר הגיש בקשה למנות שני מפרקים, האחד עם ניסיון והשני בנקאי לשעבר. השופטת אלשייך, ביקש עוד בנקאי ומינתה לצד עורך הדין רואה חשבון שמתמחה בחקירות חשבונאיות. יש שק"ד לבית המשפט, תלוי סיטואציה של התיק.
ישנה בעיה בשנים האחרונות בחלק מבתי המשפט, שופטים ממנים מתמחים וחברים שלהם. צריך להבין ברמה הבסיסית שבעלי האינטרס העיקרי הם הנושים והחברה אם רוצים לשקם אותה.
שכרו של הכונס/המפרק/הנאמן נקבע על ידי בית המשפט על פי תקנות החברות כשהמשיב לבקשה הוא הכנ"ר ואם אתה כונס נכסים אז גם הנושה המבוטח שמכוחו מונית ככונס. הנושים האחרים גם יכולים להגיב.
יש 3 סוגי שכר:
שכר מימוש – אחוזים ממימוש נכסי החברה.
שכר ניהול – אחוזים מהכנסות שוטפות של החברה שהתקבלו בתקפות הפירוק, אם מכרת והפעלת את העסק. מבקשים אחת לרבעון, כל רבעון מתחיל מחדש ומשקף פעילות ניהולית שעשית.
אפשר לבקש גם על המימוש וגם על הניהול, בפועל מקבלים על הדומיננטי.
שכר חלוקה בפועל – אחוזים מסכומים שחולקו לנושים, לפי גובה הדיבידנד, אם מגיע החזר גבוה יותר לנושים האחוז גבוה יותר, עד 12%.
על כל סוגי השכר יש אפשרות בתקנות לבקש תוספת מאמץ מיוחד שנובעת ממאמץ מיוחד שהושקע, תוצאה יוצאת דופן, משך זמן קצר או שעות עבודה רבות. בפועל מדובר ב-עד 50% מהחישובים לעיל.
יש מקרים חריגים – שכר לפי שעות, התעריפים אינם גבוהים, תלוי סיטואציה.

בעל התפקיד המפרק פועל כשלוח של החברה, הוא פועל כפקיד בית משפט, נאמן הנושים ותחת פיקוח בית המשפט.

יום שישי, 5 בפברואר 2016

משרד עורכי דין נועם קוריס ושות' - מגע משלים

עו"ד נועם קוריס בפייסבוק
עו"ד נועם קוריס ביוטיוב
עו"ד נועם קוריס בטוויטר
עו"ד נועם קוריס בגוגל פלוס
עו"ד נועם קוריס, קבוצת עורכי דין בפייסבוק
עו"ד נועם קוריס בבלוגר
עו"ד נועם קוריס בלינקדין
עו"ד נועם קוריס בקפה דה מרקר
עו"ד נועם קוריס בישראל בלוג
עו"ד נועם קוריס בתפוז
עו"ד נועם קוריס ב simplesite
עו"ד נועם קוריס ב saloona

מאמרים פרי עטם של צוות משרד עו"ד נועם קוריס
מאמרם מאת עו"ד נועם קוריס
מאמרים מאת עו"ד 
נועם אברהם
מאמרים מאת עו"ד 
נועה מאיר
מאמרים מאת עו"ד יפית לוי
מאמרים מאת עו"ד יסידור שוורצמן
מאמרים מאת עו"ד עינב זכאי
מאמרים מאת עו"ד איתי ריזניק
מאמרים מאת עו"ד ארז פרסי
מאמרים מאת עו"ד לאה אביב